Ошибки при должной осмотрительности

Компании давно привыкли к тому, что, принимая решение о выборе контрагента, необходимо проявлять должную осмотрительность. Например, запрашивая документы об учреждении компании и документы, подтверждающие полномочия лиц, участвующих в договоре. Некоторые компании даже ведут фото- и видеосъемку встреч, для подтверждения реальности их проведения.

Но иногда и этого мало, и проведя вышеуказанные мероприятия, оказывается, что компания допустила ошибку при проверке документов и заключила договор с недобросовестным контрагентом.

Перед компаниями встает вопрос: исключить сделки из налогового учета с таким контрагентом самостоятельно или ждать пока это сделает налоговая. Налоговая в свою очередь, как правило, вежливо просит налогоплательщиков уточнить обязательства и, например, убрать из вычетов по НДС сделки с недобросовестными контрагентами. И если налогоплательщик не торопится выполнить такую просьбу, то это грозит камеральными и выездными проверками со стороны налогового органа.

В основе ответа на вопрос, что делать в такой ситуации, лежит природа взаимоотношений с недобросовестным поставщиком.

Признаки аффилированности

Если недобросовестная компания не является взаимозависимой по отношению к налогоплательщику, а здесь мы учитываем не только юридическую аффилированность, но и ту, что не видно невооруженным взглядом, такую как:

  • близкие и не очень родственные связи,
  • давние знакомства по работе ранее в одной компании,
  • связи через другие юридические лица, другие связи (в виде единого бухгалтера, расчеты через один банк, манипулирования ценами), и вообще изначально договор не имел под собой основания прикрыть другую сделку или оптимизировать базу, то, конечно, есть смысл доказывать налоговой инспекции свою исключительную порядочность.

Если же налогоплательщик понимает, что сделка с самого начала не имела экономического смысла, носила фиктивный характер или прикрывала собой другую сделку, то шансов доказать налоговой, что при выборе контрагента он проявил должную осмотрительность, практически нет. В таком случае проще самостоятельно уточнить налоговые декларации, не дожидаясь налоговых проверок, а вместе с ними и штрафных санкций.

Как доказать свою независимость от схемы по неуплате

А что делать, если и компания неаффилированная и сделка реальная, а налоговая все равно норовит сделать вас участником схемы по неуплате налогов?

Конечно же, необходимо доказывать свою независимость от какой бы то ни было схемы. Для подтверждения своей неаффилированности можно использовать признаки аффилированности наоборот. Например, использовать признаки, на которые налоговая инспекция опирается при применении положений статьи 54.1 НК РФ и доказывании схем дробления бизнеса. Такие признаки можно взять из судебных решений и писем ФНС (Письма ФНС от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@, от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@):

  • отсутствие прямой или косвенной взаимозависимости субъектов схемы, отсутствие единой бухгалтерской службы или иного персонала, контактных лиц;
  • разные адреса регистрации, разные IP адреса, разные банки и виды деятельности;
  • самостоятельное ведение деятельности, наличие помещений, оборудования и персонала, отсутствие финансовой зависимости и внутригрупповых беспроцентных займов с недобросовестными контрагентами.

Необходимо также доказать наличие экономической цели совершения сделки, факт договора с проблемным контрагентом и факт того, что условия выполнены заявленным лицом (на основании положений статьи 54.1 НК РФ). В случае поставки материалов недобросовестным контрагентом подойдет подтверждение использования этого материала в производстве готовой продукции, строительстве, выполнение каких-либо работ или факта дальнейшей перепродажи материалов. Для подтверждения того, что сделка выполнена лицом, заявленным в сделке, как раз понадобятся документы, подтверждающие добросовестность контрагента, наличие у него персонала и оборудования.

Алгоритм проявления должной осмотрительности

Для того чтобы минимизировать ошибки при проверке документов контрагента на добросовестность, необходимо:

  1. разработать регламент такой проверки;
  2. в регламенте закрепить порядок выбора контрагента, перечень документов, которые необходимо получить у контрагента перед заключением договора;
  3. назначить ответственных лиц;
  4. соблюдать регламент.